律師事務所實習日記精選
11 月 19日 星期一
隨著近幾年法治宣傳的不斷深入，農民的法律意識也不斷提高。這對我們建設法治社會有這實質性的意義。同時，作為一名法律工作者也感到欣慰。
今天，所里來了兩位來自窯坑的農民。說是來法律處咨詢的，我和潘律師很樂意得接見了兩位當事人。根據他們的簡單介紹，是當今比較敏感的“土地問題”，應該說他們的法律意識并不弱。案情大概是這樣的：他們村有六十畝耕地，被一家磚廠“租用”。顯然，磚廠是沒有經過合法、正當的程序進行審批的。但是他們已經意識磚廠的行為違法，卻不知道通過什么方式來阻止磚廠這一非法征用土地行為。有一位農民說信訪到上級機關來解決，希望律師幫忙收集質料。潘律師如實告訴他，信訪是個途徑，但效果不大。潘律師還是建議通過上述方式來解決，可兩位農民提到磚廠主是黑社會分子(這是當今非常常見的)他們害怕報復。這也是司法實踐中一個大難題。潘律師給出第二個建議希望他們出面解決。不過，媒體是否能報道也要經過審批(中國輿論自由，可不像西方國家)。
最后，還是李律師給出了一個明智的選擇，以村委會名義上述，吩咐兩農民回到村里聯系好所有涉案農民。以集體述訟方式進行，同時，是村委會出面也避免報復。
通過兩位農民的咨詢，在為他們法律意識不斷增強而欣慰的同時，也意識到了當今中國司法體制的不完善。另外，政府部門的不正之風也令人深思。
11月 20日 星期二
在我這段實習過程中，仍然存在著重實體、輕程序的問題，這與“司法為民”的宗旨是相悖的。我覺得的很多辦案人員還沒有真正體味到“司法為民”宗旨的價值內涵，沒有真正認識到程序價值對于實現“司法為民”宗旨的意義。
我們知道，實體公正關注的是結果的公正，程序公正注意的是過程的嚴肅性，實體上的公正是相對的，只有程序上的公正才具有絕對意義。程序雖然只是一種手段，但如果沒有這一手段就無法達到所要追求的目標，因為有時候在社會公眾的心目中，最終的結果恰恰不是關注的焦點，更關注的是過程的正當性;如果在結果出來以前，人們就已經感到了不公現象的存在，那法律的實現過程就要打折扣。
通過實習，眾多律師和我們這些實習生深深認識到，在處理實體公正與程序公正方面，一是應該盡可能地追求實體公正與程序公正的和諧統一，即在保證程序公正的同時，盡量查
清事實的真相，給社會一個滿意的交代;二是強化程序優先的理念，當實體上的公正不能實現時，應當追求程序上的公正，也就是程序優先。
因為公正只有實體公正和程序公正兩種，當實體公正不能實現時，如果連僅有的程序公正都不能保證時，法律就失去了起碼的價值。
11月 21日 星期三
今天上午來咨詢的是一個涉及農民維權的問題。農民維權問題，是我們社會面臨的一個重要問題。農民占我國人口的絕大多數，由于農村仍比城市落后很多，農民仍處于弱勢群體的地位。因此，無論是訴訟前還是訴訟中，法律賦予農民的訴訟權利和地位，事實上受到很大限制。
農民維權面臨許多問題，但首先是法律意識的問題。由于傳統觀念的影響，很多人認為“一年官司十年仇”，因而怕上法院，怕打官司，有不少農民甚至認為那是不光彩的事情。其次是經濟基礎的問題，農民收入水平低是不爭的事實，而訴訟費，律師費，調查取證費等都需要當事人來支付。這些都讓農民在考慮通過訴訟來解決糾紛時，產生很多顧慮。再者，因對法律常識的欠缺，不少農民在日常生活中對自己的法律行為沒有意識，不知道什么情況下證據是充分的。加上傳統文化根深蒂固的影響，農民懼怕權力，認為與享有權勢的對方當事人對簿公堂，勝訴是偶然的，敗訴是必然的。
由此可見，農民訴訟面臨著很多壓力和阻力。要徹底解決存在的問題，還要全社會各方面的努力，如法律援助，普法宣傳，觀念的更新等，單憑一方面的努力肯定是不能解決根本問題的。
11月22 日 星期四
近幾年來，學校亂收費問題引起了社會的廣泛關注。這不，今天就來了一對夫婦咨詢學校亂收費問題。事情是這樣的，孩子的家長是來我們這邊打工的民工，夫婦兩人都在我們這邊工作。留著10歲的女兒在家不方便，也順便來上學。想到這邊的教育質量比較高，沒想到報名就讓夫妻兩傷透腦筋，學雜費，書本費且不說，光借讀費、建校費、贊助費就上萬元，讓他們這些打工者實在吃不消，于是就來我們這咨詢一下。我這樣解答到：
1、中小學教育屬義務教育，國家的基本政策是“一個都不能少”，充分保證適齡兒童就學。
2、學校的做法是嚴重錯誤的，其行為已經違反了國家出臺的《中小學義務教育收費標準》你可以到當地教育行政主管部門去反映，近來教委對此事很重視，嚴禁中小學亂收費。
3、福建各大媒體對此事曾作過相關報道，每天都會通報好多學校的違規行為，你也可以去它們那反映，請求媒體監督協助解決。
聽完我的解答，他走了，晚上給我打來電話，說學校已經停止各項違規收費，教委還對學校進行了通報批評。
這就我今天在律所主要的工作內容了，想想還是比較有意義的。
12月 10日 星期一
民間借款合同受傳統觀念的影響，存在這諸多缺陷。一旦發生糾紛，債權人往往難以追回債款的風險。
一位中年男士今天來所里咨詢，說是1999年與其好友簽訂借款合同，借款金額20萬元，利息0.2%，借款期限一年。該好友在99年到2000年期間，有陸續的還款，但在一年期滿為止并未還完。直到2005年該好友因發生車禍導致死亡，2005年至今債務人兒子有陸續還款。但還剩余余額7萬元，該男士再主張還款時，屢遭拒絕。債務人丈夫及其兒子表示沒有
義務繼續還款，現該男士向我們咨詢該怎么辦?
首先，從訴訟時效角度開說，最后一次還款時間在2005年5月已超過了訴訟時效，債權人喪失了勝訴權。第二，“父債子還”在現行法律中沒有明文的規定，因此她兒子沒有繼續還款的義務。第三，律師提出一個建議就是如果雙方可以再重新訂立一份合同，則剩下債務不受訴訟時效的限制。聽潘律師說這是根據最高人民法院司法解釋而給出的建議，但實際上能不能重新訂立合同還是個問題。
一個看似簡單的借款合同案件，涉及訴訟時效，繼承等方面的相關知識，還真似受益匪淺。
12月 11日 星期二
對于律師這個行業，雖然發現她不一定如心中想象的那樣金碧輝煌，她也有艱辛與汗水，但如果我將來做了律師，就決定做個快快樂樂的律師!下面就是對將來做律師的感言。
前國家足球隊主教連米盧先生曾提出過“快樂足球”的理念。雖然國足在世界杯賽上鎩羽而歸后。包括球員在內的很多人都對這一理念表示質疑，但筆者對這些反應卻不以為然。事實上，無論足球還是其它行業，一旦失去了“快樂”的因子，恐怕也就失去了前進的原動力。
做一個樂觀向上的律師，這個目標本不遙遠。但目前律師圈兒內確實常常飄蕩著一些浮躁甚至頹廢的氣息。歸納起來，無非是收入不平衡、執業環境不理等等。也許這些都是事實，但這就是生活，是需要我們以快樂的心境去面對和解決的問題。
律師應當擁有健全的人格和良好的精神風貌，時刻保持自己獨立思考和獨立判斷問題的能力。盧梭有一句名言：“生而快樂的人卻處處被套上枷鎖。”那么，當我們面對某些“枷鎖”時仍然能夠笑看云卷云舒，這實際上是一種樂觀而徹悟的人生態度。我希望，當有人問起：律師啊，你過得快樂嗎?我們能夠挺直胸膛，意氣風發地告訴他們，我們是一支樂觀向上的隊伍。當然，如果這個問題注定問得多余時，那倒更是一件好事。
12月12 日 星期三
今天突然對律師這個職業有點自己的想法：做律師還是要謙卑一些，但不是說就要掩蓋了大氣。律師對不同的當事人不應分等級對待，都應當給予相同的尊重。要成為一個讓人尊重的人，認可的人，就要先去尊重別人。律師應當告別自我中心，真誠地去對待他人，與人做適度的感情交流，把握好人際間的交往距離，注意空間分寸，謹慎言行舉止。古語云：君子不失足于人，不失色于人，不失口于人，言語之美，穆穆皇皇。就是說在與人交往時要注意體現出君子的風度，坦然自若，不卑不亢，談話時也要有君子的風范。律師，平和的心態很重要。律師這碗飯不是人人都能吃得開的，律師職業對律師的內涵，律師的素質，各方面的要求都很高，說白了，律師先是一門做人的學問，其次才是做事的學問。一名成功的律師，要有雄辯家的敏捷口才，哲學家的思辨能力，心理學家的洞察眼光，政治家的處事技巧以及高度的社會責任感。要做成功的律師，就得從現在開始，想做個 成功的律師就得從自己的身邊的小事做起，努力用自己的汗水去爭取 。
12月13 日 星期 四
對于各個法院、各個審判員的證據采信標準是不一樣的。但司法實踐中，所普遍認可的證據采信標準還是不能夠否定的，這就要求律師在舉證的過程中，盡量符合司法實踐所認可或已被實踐過的證據采信標準。
余大媽因被鄰居打傷而提起民事賠償訴訟。訴訟請求中包括：營養費、誤工費、精神撫
慰金、交通費、醫療費等。余大媽并沒有請律師，而是委托了一個法律工作者。在一審中，醫療費8000余元地得到了支持。而其他訴訟請求被縣人民法院駁回，余大媽心里很不服。所以，來到我們律師事務所咨詢，打算向漳州市中級人民法院上訴。
首先，余大媽受傷后，經公安機關鑒定為輕微傷，故被告人夠不成犯罪，只是要受治安處罰、拘留。另外，余大媽事后還進行了傷殘等級鑒定，不構成傷殘等級，故所請求的精神撫慰金也得不到支持，因為沒有法律依據。第二，很重要的是誤工費，余大媽提供的是一張她所在單位蓋章的工資一覽表，存折。因為其真實性值得懷疑，故法院沒有采納，也許是她沒有委托律師的緣故吧!潘律師說在司法實踐中最后提供納稅憑證以及社保憑證，才能證明其實際工資。存折本來也是非常重要有利的證據，可能由于各個法院證據采信的標準不 一樣，所以也得不到支持。
因此，在證據收集過程中，不但要符合證據本身固有的性質，而且還要聯系司法實踐，盡量作到符合這樣的標準。
事務所作為多家公司的法律顧問，要定期為該公司所簽訂的合同進行法律上的審查并出具法律意見。這幾日，跟著蔡律師他們進行的審查活動，收獲頗多。使我知道了審查同合同時應該注意的基本問題。
首先在使用合同統一文本時要注意合同名稱與合同內容是否一致，例如本是加工承攬合同，卻使用購銷合同文本，為合同以后的履行和適用法律條款增添了爭議。
其次要注意列明每項產品的單價。如果在購銷合同中標的是多類商品，就要注意在合同中不能只明確各類商品的總價款，一定要確定具體每種產品的單價，否則一旦合同部分履行后發生爭議，就難以確定尚未履行的部分產品的價款。
第三要注意用詞嚴謹。不要在合同中使用模零兩可的詞句或多義詞。
第四要注意合同條款必須具有對等性。合同是當事人之間設立、變更、終止權利義務的協議，合同法明確規定當事人應當遵循公平原則確定各方的權利義務，一方享受權利，必須承擔義務，合同條款的對等性是公平原則的重要內容。尤其是格式合同，如果己方權利多、義務少、責任輕的，發生爭議時另一方就可能以該合同違背公平原則對合同的有效性提出抗辯。
第五就是要注意審查簽約對象的主體資格。當前，經營單位的性質、種類、背景比較復雜，有關部門的管理不到位現象比較普遍。在此情況下，為防范欺詐行為，減少交易風險，非常有必要考慮交易對方的主體資格、履行合同能力、信用情況等。主體資格方面應當查看對方的營業執照和企業參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權書、營業執照復印件等證件。因為有的企業因連續兩年不參加年檢很有可能已被工商部門吊銷營業執照。
12月14 日 星期五
我對律師的收費制度一向都不清楚。除了訴訟費是交給法院的以外，我發現律師代理費由誰承擔的問題根本沒有明確的標準。有時有勝訴方支付，有時由敗訴方承擔。對此，我認為律師代理費應該由敗訴方來承擔。
首先，當事人之所以聘請律師是由于敗訴方的侵權或者是違約的行為所造成的結果，當事人所支付的律師代理費則就是由于敗訴的侵權或違約所造成的直接損失，這是敗訴方強行加給勝訴方的成本。
其次，由敗訴方支付的律師費則增加了敗訴的危險，可以避免。敗訴方濫于起訴，減輕勝訴方的壓力，使司法資源更有效率的得到利用。
最后，有敗訴方支付律師代理費，可以增加當事人違約，侵權的成本，從而更有利于保護當事人的合法權益，而且也有利于社會的穩定與發展。
所以我的觀點就是由敗訴方承擔律師代理費用，以體現法律的公平、公正與正義。
12月17日 星期 一
經過這一階段在實習活動中的所見所聞，同時對一些事件觀察和了解，我對律師職業加深了認識，并且發現律師在調查取證中存在的一些問題。律師在調查取證權利太小，不利于律師開展工作。
1、賦予律師調查取證權不充分。律師法第三十一條規定：“律師承辦法律事務，經有關單位或個人同意，可以向他們調查情況。”這些規定實際意味著證人，有關單位或個人有權拒絕律師的調查取證，使律師的調查取證處于極為艱難的境地，等同于一般的代理人，限制了律師發揮應有的作用。
2、律師部分調查取證權依附于與其相對的控方不合理。刑訴法第三十七條規定辯護律師“可以申請人民法院，人民檢察院收集，調取證據”“經人民檢察院或人民法院許可，收集與案件有關的材料”。實際上這是將律師應有的調查取證權變為‘申請權’，使辯護律師處于不對等地位，不利于收集控方證據。
3、對律師提供證據的要求過于苛刻。律師法和其他法律規定，律師在執業活動中，提供虛假證據，隱瞞事實，要吊銷律師職業證書，構成犯罪的，依法追究刑事責任。法律規定對律師執業中進行違法犯罪行為給予懲處是應該的，必需的。但是，必須科學嚴謹，范圍必須嚴格限定，莫要造成律師無故被追究的情況發生，莫使調查取證權成為律師執業中的桎梏。
12月18日 星期二
今天下午我又和李律師一起去開庭,我因為跟著整個案子所以在那旁聽,對方律師是一個年輕女孩子和一個中年男子,我本以為中年男子是主攻,不想居然這個女孩才是主角!我正心里暗自佩服不久,就對她接下來的表現無語了,先是對法官的一些問題無法回答,在那忙得一頭汗,顯然是對案子準備不充分,證據都還沒搞清,再是我方不承認錄音資料是我公司職工,法官問她意見,她一急居然說我們賴皮.接著是我方質疑運費問題,法官要她們拿貨單對證,她居然說,因為運費很低所以要我們出!法官先是無語一陣,然后馬上發飆! (最后她才說,那么多的貨單,我們哪找得出來是哪張.全場再昏……
12月19日 星期三
今天在省高院看《歷年卷宗》的時候看到這樣一個案卷，內容是有關《盜用電腦密碼套取現金如何定性》這樣一個問題的：
具體的案情如下：1997年4月，被告人王某在擔任陜西國際信托投資公司某證券營業部委托交易柜柜員期間，發現可利用營業部證券交易系統軟件存在的漏洞套出現金。同年9月，王某將這一秘密告訴崔某和任某，3人共同預謀套取營業部現金，商定由崔某、任某偷看該證券營業部委托交易柜其他柜員的上機密碼，由王某用該密碼上機，在崔某的股票賬戶上操作，套出資金、買入上海交易所的上市股票，再由崔某在另一證券營業部另開賬戶取出現金。后被告人王某于1997年9月12日、10月28日、11月18日分三次利用偷看來的其同事的電腦操作密碼上機，將營業部的69.9萬元資金劃入崔某的股票賬戶，買成滬股四藥股份、青島海爾和四川長虹(當時上海股票交易所未實行全面指定交易制度)，由崔某在另一證券營業所售出，共提取現金67.9萬元，其中被告人王某分得20萬余元、崔某分得37萬余元、任某分得6萬元，其余贓款共同揮霍。
看完這個案情之后，對本案中3被告人的行為如何定罪存在不同意見。
一種意見認為，被告人王某等人共謀，利用其擔任證券營業部工作人員的職務之便，非法占有本單位財物，數額巨大，符合職務侵占罪的構成要件，構成職務侵占罪。
而另一種意見認為，被告人王某在犯罪過程中并沒有利用職務之便，只是利用其在單位工作中知悉的電腦操作系統存在的漏洞及容易接近犯罪對象的方便條件，即利用熟悉作案環境易于接近犯罪目標的工作之便，秘密竊取了他人財物，且數額巨大，符合盜竊罪的構成要件，構成盜竊罪。
而在我看來我還是比較同意第二種看法：
具體理由如下：首先，職務侵占罪與盜竊罪雖然同屬侵犯財物所有權的犯罪，主觀方面都是以非法占有為目的，但二罪在犯罪構成上的根本區別是客觀行為不同。構成職務侵占罪，客觀上首先要求行為人必須利用其職務上的便利，即利用自己主管、管理、經營、經手單位財物的便利條件。不是利用職務之便，而是利用工作之便侵占本單位財物的行為，不能構成本罪。其次，前者必須將本單位財物非法占為己有，即利用職務之便實施了侵吞、竊取、騙取或者以其他方法非法占有單位財物的行為，盜竊只是職務侵占罪的行為方式之一。而盜竊罪的行為表現是采取秘密竊取方法非法占有他人財物，行為人始終沒有利用職務之便。本案被告人王某的崗位職責是接受客戶委托進行滬、深兩地股票交易，并同時進行有關證券方面的咨詢業務。雖然他的行為侵害了本單位的資金所有權，但他在犯罪過程中，始終沒有利用自己職務上的便利條件，即沒有利用其擔任證券委托交易柜柜員的職責之便，在接受客戶委托從事股票交易過程中非法占有本單位財產。王某只是利用了在工作中發現的證券營業部電腦交易系統存在的漏洞、熟悉營業部的工作操作流程和易于接近犯罪對象的方便條件，侵害了單位的財產所有權。
本案中3被告人的行為是利用王某熟知證券營業部交易系統存在的技術漏洞，盜用其他柜員的上機操作密碼，冒用其他柜員之名進入交易系統進行操作，進而套出單位資金，且犯罪數額巨大，所以符合盜竊罪的構成要件，應當認定為盜竊罪。
12月20日 星期四
被告人姚某因搶劫罪被一審法院判處有期徒刑7年，被告不服，在上訴期限內提出了上訴。二審法院經過認真審查和審理，發現被告除了犯搶劫罪外還犯有強奸罪，于是裁定撤消原判，發回原審法院重新審判。原審法院根據事實和法律重新判處姚某有期徒刑12年。為此，姚的父母大喊“冤枉”，并以“上訴不加刑”為由到處上訪，也多次到所里要求找律師幫助姚某申訴。很顯然，姚的父母對“上訴不加刑”的理解是片面的。
“上訴不加刑”的原則是我國《刑事訴訟法》的一項重要的訴訟制度。但人民法院在審理上訴案件時，對于原判事實認定不清，有遺漏重大罪行的，第二審法院可以以事實不清，裁定撤消原判，發回原審法院重新審判。發回原審法院重新審理的案件做出的判決仍屬一審判決，如被告人不服，還可以上訴。因此，姚的父母若對重新審理做出的判決不服，可在征得姚某的同意后，提起上訴。
姚的父母還說，親戚朋友們都說“上訴是和司法機關對著干，哪有好果子吃?”我向他們解釋說這也是一種錯誤的想法。上訴是法律賦予被告人維護自己正當權益的訴訟權利，是為了糾正和避免法院可能發生的錯誤判決，并不是什么“與法院對著干”，應解除不敢上訴的顧慮。
12月21日 星期五
最近律師事務所有許多來咨詢法律問題的群眾，針對目前比較現實的情況，我所在的律師事務所專門組織了典型案例的答問，我作為實習生，特地記錄了下來，對我也有很大幫助。
李某與王某2001年登記結婚。2002年底，李某在得到單位的批準后，從單位領取了5萬元的買斷工齡補償金。今年1月份，李某以夫妻感情不和向法院起訴要求與王某離婚。王
某則提出李某領取的5萬元買斷工齡補償金應作為夫妻共同財產分割，李某認為這5萬元應作為她的個人財產。請問：買斷工齡補償金是否屬于夫妻共同財產?“買斷工齡”這個名詞是企業改制中出現的產物，是在國有企業員工“終身制”，且醫療保險、養老保險、失業保險等基本社會保險制度尚未完善的基礎上建立起來的一項制度。買斷工齡補償金是企業解除與員工之間的勞動關系后支付的經濟補償。我國婚姻法及司法解釋未就買斷工齡補償金明確列入夫妻共同財產中，對其是否屬于夫妻共同財產并沒有明確的規定。但是，買斷工齡補償金是針對勞動者本人今后再就業、養老、就醫等方面的救濟和補償，不是勞動者一般意義上的工資、獎金所得，且其與勞動者個人身份有著密切的關系，是勞動者放棄長期穩定的勞動收入為代價換來的。雖然它的取得是在夫妻關系存續期間，但它是一種期待利益的提前兌現，其性質與因身體受到傷害而獲得的醫療費、殘疾生活補助費一樣，應屬于一方的個人財產。而我國婚姻法規定的夫妻共同財產實質上都是指當前現存即得的財產，不包括期待的利益。所以李某從單位領取的5萬元“買斷工齡補償金”應屬于李某的個人財產。
12月24日 星期一
庭前調解，是人民法院在立案后未開庭之前，在人民法院審判人員的主持下，用平等協商的辦法，解決民事權益爭議，化解雙方當事人矛盾的一種訴訟活動。它依據案件事實清楚、分清是非，當事人自愿原則進行。本案的順利調解，是院領導決策正確、合理，適用程序法的具體體現，是法律效果與社會效果相統一的結果。加強調解是人民法院維護社會穩定，促進經濟發展的一項舉措。
有輿論認為，我國將成為一個經濟大國，也將成為一個訴訟大國。積案過多、壓力過大必然成為各級法院面對的一大難題。在這方面，訴訟調解制度所發揮的巨大作用，彌補了判決所無法實現的功能優勢。
在調解工作中，人民陪審員配合法官做了大量工作。他們以特有的‘平民化’調解方法調解糾紛，容易拉近與當事人的距離，社會效果比較好。所以，人民陪審員在調解工作的作用已經越來越明顯。今后，應高度重視人民陪審員參與調解工作，多次邀請人民陪審員召開座談會，介紹調解對于化解民間矛盾，提高審判效果的意義，增強廣大人民陪審員的調解意識。還應從調解業務方面加強對人民陪審員的教育和培訓，通過邀請人民陪審員觀摩和參與調解的方式，讓他們熟悉調解工作的基本要求和方法，逐漸適應從陪審員到調解員的角色過渡，提高參與協調解決糾紛的能力。
然而，在一些地區的司法實踐中，正是基于調解具有高度的靈活性和多變性，使得訴訟調解附上了強制和功利的色彩。如以“隱性強制”的做法促成案件結案，具體表現在“以勸壓調、以判壓調、以拖壓調”，這在一定程度上降低了調解的成功率。首先，要推行審判工作“信息化”，變“找上來”為“走出去”。法庭成立初期，對本案件搜集各種信息，同時與各個當事人建立良好的協作關系，為日后的快速調解打下基礎。其次，他們推行調解標準“亮化法”，變“暗箱操作”為“亮化調解”。法庭參照各法律法規，結合本地實際在此基礎上做調解工作，難度大大降低，成功率明顯提高。第三，他們推行調解角度“換位法”。法官變“背對背”的說和，為“面對面”的調解，法官主持雙方當事人進行原、被告換位思考，消除成見，化“敵”為友。把程式化的民事庭審變成極具人性化的庭前調解，有效避免矛盾激化，使雙方當事人建立起互諒互讓、和諧友好的調解氛圍。第四，他們推行調解形式“多樣化”。法庭變“立了、審了、判了、僵化了”為“收了、調了、事了”。注重實效性，不留后遺癥。
在律師事務所實習的這一段時間里通過翻看案卷,實際參與和平時與前輩們的交談討論發現現實中隨著保險業發展的同時卻普遍存在著投保容易索賠難的社會問題,由此而引發越來越多的保險糾紛開始引起人們的關注。
保險合同在履行過程中,雙方當事人因保險責任歸屬,賠償金額的多少發生爭議應采取適當方式,公平合理地處理.按照慣例,對保險業務中發生的爭議一般可采取三種方式來解決:
第一,協商和解:在爭議發生后,雙方實事求是有誠意的進行磋商,彼此作出讓步,達成雙方都能接受的和解協議,可由雙方當事人直接進行交涉,也可由雙方當事人以外的第三者從中調停,促使雙方達成和解協議.
第二,仲裁:是由合同雙方當事人在爭議發生之前或之后達成書面協議,愿意把他們之間的爭議交給雙方都同意的第三者進行裁決,仲裁員一裁判者的身份而不是以調解員的身份對雙方爭議作出裁決.目前我國對經濟合同的爭議實行二級仲裁,如果當事人不服可在接到二級仲裁決定書之日起15天內向人民法院提起訴訟,由法院作出審判判決.仲裁組織作為民間機構是一第三者或者中間人的身份對雙方當事人之間的糾紛作出公斷,因而沒有采取強制措施的權利,對仲裁裁決的強制執行權屬于人民法院,如果仲裁裁決后保險人拒不履行裁決可以想保險人所在地的人民法院申請強制執行.
第三,訴訟:是人民法院依法定訴訟程序對于保險糾紛予以審查,在查明事實,分清責任的基礎上作出裁決或裁定,訴訟解決保險糾紛是人民法院的司法活動,其所作出的法律裁決具有國家強制力,當事人必須予以執行。
12月26日 星期三
好不容易等到一個普通程序的案件，可高興了。是一件詐騙案，一共三個被告，開庭之前，我看起訴書上寫著有兩個主犯另案處理覺得很奇怪。我先把卷宗拿到了法庭，原來書記員和陪審員已經到了。我本打算坐在后面的旁聽席上的，不過幾天庭審的犯人家屬有好幾個，坐在那里覺得別扭。我只好坐在法官左手邊本來是給辯護人準備的位置上了。過了一會法官才最后進來。法官讓我把被告提進來，做這件事情我可是第一次，不知道應該怎么辦。于是我拿著一張起訴書就去了旁邊的暫看室。暫看室的房間分為兩個部分，里面的是一個個的小籠子門上有明鎖。燈光昏暗，犯人——嚴格的講應該叫做“犯罪嫌疑人”——被反銬住，面壁站立。一道墻把里外隔開，墻上有巨大的玻璃窗供室外的法警觀察里面的一舉一動。我走進暫看室拿著起訴書最法警說讓他給我提這三個人。他卻對我說，你就站在這里叫這三個人的名字就可以了。于是我站在原地大聲叫三個人的名字，三個被告應聲答道，然后就有三個法警走進去把他們提出來。第一次體驗正式的普通程序，果然有所不同。
12月27日 星期四
我覺得很多時候，對待那些態度不是很好的阿姨，其實要是你也報以不開心的沒禮貌的話，結果會更加的嚴重!只有以禮貌回報，才能得到好的結果!打字室的阿姨就是這樣，看她的臉好像沒有笑過一樣，而且我多次在那復印機里搞砸了，多次都不會印而導致浪費了好多紙呢!她有點不開心，講的話也不是很客氣，我當時很不是滋味，要是在外面我早就生氣了，而且一定會頂上幾句的!但是現在是在實習時期，我是在別人的地盤里，所以我得忍!我忍了，而且還時時對她說不好意思，對不起，謝謝呢!結果她也被我的禮貌搞得不好意思了，便開始對我好多了，我不會的也會主動來教我了呢!呵呵，原來真的有很多事情是可以通過更好的更加有技巧的方法來化解一件事呢!
前陣子旁聽一個關于律師引誘證人作偽證的案件，也引發了我對律師代理刑事案件風險的思考。法治國家的實現，對人權最重要的保護和救濟，需要完善有效的刑事辯護。然而，我國刑事辯護的現狀和發展趨勢卻令人深憂。一方面，我國刑事案件總體辯護率較低。刑事案件辯護率下降的原因可能是多方面的，但執業風險的增大肯定是其中重要原因之一。那么，刑事律師如何避免辦案風險呢?我認為主要有以下幾個關鍵：
(一)把握好調查取證環節;第一，應確立依法取證的觀念，不但自己要嚴格防止和杜絕任何故意制造假證偽證的行為和做法，而且必須要拒絕出于任何目的制造虛假證據的企圖，恪守法律和職業道德。第二，努力提高刑事辯護技能和業務素質，豐富刑事訴訟經驗。第三，掌握正確的取證方法和技巧，加強防范意識。在大多數情況下，律師收集到偽證是出于過失的心態或根本不知其為偽證而使用。為了避免提取虛假證據而承擔“偽造證據”的責任，采取合法、正確的取證方法也是不可或缺的手段和方法。
(二)處理好與被告人家屬的關系;第一，刑事律師與當事人家屬之間存在著委托關系，律師為當事人提供法律服務和幫助，實際上也是為當事人家屬提供了幫助。但律師與當事人家屬在刑事訴訟中的地位和立場并不相同。第二，律師最主要的還是依法辯護，只要遠離虛假證據，不違反法律，不背離客觀事實，慎重做好自己的工作，時刻保持警惕，注重自我保護，遭受非法侵害的風險完全可以得到避免。同時，我們也相信，隨著我國法治建設的進一步發展，律師參與刑事訴訟的風險一定會降低和得到有效避免。
今天的任務跟昨天的差不多，只不過多了一項任務：整理卷宗!那些卷宗是在一個案子結案后，由專門人員將該案自犯人拘留開始所經歷的程序的各種文件文檔都集中起來裝訂成冊，以備以后查閱!里面包括了所有的證據口供 公安局調查卷 起訴書 開庭情況 公告 執行書 判決書 裁定書 等等，多的達十幾冊，堆起來比一個小孩子還要高呢!還好我的任務只是將其中幾份表格填補完而已!有好多時候都想認真讀讀里面的內容，但是看到那么多本子堆在那里，不寫完實在是不爽!于是一個勁地寫啊寫，結果終于寫完時也到了下班的時間啦!哪還有時間看呢?
我問李律師，檢察院提起公訴的案件一般有多少是無罪的，他說幾乎從來沒有過!要是判無罪的話，就說明檢察院辦錯案啦，辦錯了的話他們是很難堪也很不好很麻煩的事!所以法院一般都不會這樣做的!畢竟公檢法一家親，法何必讓檢難堪?我狂暈……那要真的沒有罪呢?那就以證據不足撤回起訴咯~~哦~~她又說，一般情況下一年四百多件案子中要是有那么一件的話真的很了不起呢!
今天上午刑庭開了兩個庭，都是關于搶劫的!第一個案件有三個被告，他們三個是以故意挑釁的方式攔住一些路人，然后就進行敲詐勒索，結果就搶到了，他們也給捉到啦。。。 我發現老師說的控方與辯方的嚴重不平等果然是真的!首先，那些法官所處的位置就不再是一種中間人的地位了!公訴方也就是檢察院里的人擺明就是法院的兄弟啦，法官對他們的態度有多好啊!而對待那些被告卻是連恐帶嚇!不過有好多時候通過那些人的犯罪事實還真覺得他們好可惡哦!那時候真的不想同情他們!唉，但是還是可以從這次的庭中發現很多中國制度的腐敗及可怕!
首先是人格上的不平等，記得看那些書上寫的是美國那里的人只要是沒有判決都一律以無罪論處!然而在我們中國這是不可能的事!
然后是我發現凡是犯罪的人幾乎都是受受教育程度很低的甚至是文盲!然后就是幾乎都沒有就到業!所以說教育跟就業對于一個社會是多么的重要啊!
再次是我發現庭上被告所謂的權利真正可以實現的并沒有多少!因為庭長在宣讀那些權
利的時候實在是太形式化了，我根本就沒來得及聽清楚便過了……那些人也是因為懾于法律的威力而唯唯喏喏地回答說聽清楚了呢!
還有，法官說的所謂的公正我無法從那庭上找出來!因為當那些人說對公訴人的控告有意見時法官是沒有采取相應的措施來解決的!相反對于那些人重復說出那些事實的時候，審判長與審判員是以大聲嚇唬來制止那些人繼續說下去的!而且對于那些人反應的口供跟實情不一樣，很多是刑訊逼供的!但審判長卻沒有相應地去問一個那檢察院的人!
今天下午跟另一個實習生一起回來，在車上我們討論了很多關于中國法律制度的不好之處，及我們學法律的人對法律的灰心!果然是跟同是一個專業的人聊得比較合，我們大發評論，結果引得車上附近的人老是向我們投一臉狐疑的表情呢!不過說得也是喔，尤其是在刑法上，被告的人格嚴重得不到尊重!說什么公訴人跟法官還有被告之間是成正三角的關系!法官應是正中間的而且也是公正的!公訴人與被告人之間是平等的!但是實際上卻是一個倒三角的關系!法官與公訴人站在上面，而被告人嚴重地壓在了下面! 這些東西，法學家門，執法者，立法者也早已意識到了，但是這種現象一時半刻是難以改變的啊!所謂，百足之蟲，死而不僵。
實習以來經常能接觸到房屋租賃糾紛的案子，李律師今天也拿了一份房屋租賃合同讓我從中挑毛病，下來自己總結了一下，房屋租賃合同應該注意以下問題：
一、轉租、轉借問題。為確保出租人利益，合同應寫明承租人不得擅自將房屋轉租轉借第三人使用，若確有轉租轉借需要，也應經出租人同意。實踐中很多合同因沒有此項條款約束。出租人的利益遭受重大損失，如某案中吳某出租一層兩間門面房，租金是三年共十萬，結果被承租人轉租出去一間，租金三年即十萬五千元。
二、租金、水電費以及具體交納方式。實踐中若以年為承租期限單位，一般租金應在下一年度的前三個月提前付清，水電費應由承租放辦理一張銀行卡，承租人定時存入費用，卡內數額保持最低限額，承租期限屆滿時多退少補。
三、押金。若出租房屋內有辦公用品、家具等，出租人應交納一定數額的押金。
四、違約責任。合同內對轉租轉借、不按時交納房租水電費、不遵守合同約定的承租期限等的違約責任應有明確規定。如交納違約金多少元、逾期交納房租的，除應按時交納外，還應交納違約金多少元，早成房屋損壞的，應負責賠償，還可有“如出現下列情形之一，對方可單方面終止合同”的規定。
總而言之，要對雙方權利義務、違約責任的承擔有明確規定，以免在出現糾紛時無章可尋，損害雙方利益。
上午所里來了一位50多歲的農村大叔,說想咨詢一些法律問題,這個時間所里的大部分律師都出去跑案子了,我就幫忙解答一下。接到這個任務既欣喜又緊張,欣喜平時的專業知識終于可以有用武之地,緊張不知靠自己淺薄的理論知識能否為他滿意解答問題.
安排大叔在接待室坐下,原來子他想咨詢的是一個關于財產繼承方面的問題:大叔擁有一幢房子,他因為無兒子想把著幢房子留給自己的女兒,但擔心自己弟弟的兒子也就是他的侄子奪走房屋的所有權,問需不需要通過鑒定而將房屋的繼承權給自己的女兒。還好,問題不是很難.我告訴大叔這樣的問題是不需要什么鑒定的,根據相關的法律規定,他的妻子和女兒將是那幢房子的第一順序繼承人,當妻子和女兒等第一順序繼承人都不在的情況下才會涉及到他弟弟,而對于他弟弟的兒子根本就沒有關系.大叔還是不放心,想通過一個法律鑒定來保留繼承權,這時旁邊的一位同事告訴我農村重男輕女思想嚴重,在沒有兒子的情況下有由侄
子繼承財產的風俗。我告訴大叔法院辦案是要有法律依據的,不可能按風俗斷案,況且這個糾紛即使要起訴也是根本就不成立的.
送走大叔以后,大家仍在討論著大叔剛才看來十分低級甚至有點可笑的法律問題,而我也陷入了深深的思考中,現實中人們的法律意識還是相當淡薄的,尤其是在農村等偏遠地區長久以來的風俗習慣禁錮著人們的思想,由于缺乏法律常識,風俗在他們看來是持久不變,至高無上的,所以在法律與風俗發生沖突時以誰為準成了他們最大的困惑和難題.在替他們感到悲哀的同時,我也深感到作為一名法律人的責任與任務,幫助他們加強法律意識,用法律維護自己的合法權益.我想這就是我們所應當做的!
今天下午3點左右，正當我拿起一份報紙看的津津有味時，一位滿臉沮喪的中年農民手持一份剛從法院領來的判決書走進了所里，他充滿希望的說到，我要在這請律師將案子翻過來。
我放下手中的報紙招呼起坐下講述事情的緣由，原來這位農民是一起民事案件的當事人，他在一審中作為原告委托了一位法律工作者作為其訴訟代理人，該法律工作者在代理案件過程中進行雙方代理。他先作了原告代理人，又暗中作了被告代理人，給雙方當事人調查取證，出庭時找同事代替，從而導致了原告在一審中被判敗訴。在實習中，今常會看到一些在律師業不夠發達補充進來的法律工作者們違反職業道德的行為，如向當事人吹噓自己招攬業務，作虛假承諾，私自會見法官，違反法律規定許收集證據等。
從法律工作者身上我們應該吸取教訓，作為維護正義的律師其職業道德的培養不容忽視視。在我國，律師是為社會提供法律服務的社會工作者，應該樹立崇高的職業道德。首先，應該牢記為社會提供法律服務的職業宗旨，擯棄以營利為目的的金錢觀。其次，應尊重和維護法律的權威，恪守律師職業道德和執業紀律，自覺接收國家、社會和當事人的監督。最后，律師應最大限度的維護當事人的利益。
今天，應同學的邀請我來到漳州市中級人民法院，開庭時間到了，只有一個法官來到審判席上。法官宣布，今天并不進行正式開庭審理，只是對這個二審上訴案件進行法庭詢問。
我對案件的具體情況并不了解，聽了雙方律師的代理詞后對案件慢慢有了個初步的認識。這個案件的第一審是在海口市龍華區法院進行的。上訴人是某小區的17戶住戶。被上訴人是該小區的房產開發公司。案件情況大概是這樣：房產開發公司在售房廣告宣傳冊上將該小區的環境設施描繪的極其優良：“??小區周邊超市、學校、休閑廣場、酒店等一應俱全，小區位于南大橋與××大道交界處，交通便利，四通八達??凡所應有，無所不有!”而在小區戶主入住該住宅小區兩年多后，小區出口處與××大道之間的屬于另一家開發公司的空地被開發利用了，正興建新的項目。小區的住戶因此無法享受廣告冊中所提到的便利的交通，而只能從臨時開出的一條小道進出，于是戶主聯合將開發公司告上法庭。
在旁聽的過程中，我認為雙方的爭議焦點就是房產商在廣告宣傳冊上的廣告詞是否構成合同條款，也就是房產商是否負有違約責任，甚至是否構成用虛假廣告欺騙購房者的行為。
法庭詢問結束后，法官當庭進行調解，建議雙方將此案進行協商解決。我對于上訴方律師沒有提取戶主和房產商之間道路交通協議這一證據感到非常可惜。我想，第一審時戶主一方的律師也沒有考慮到這一細節吧，以至于在一審二審似乎都處于被動的境地。
誠然，律師應當為從法律角度爭取委托人權益最大化的實現而作最為周全的考慮，這才可以為案件勝訴添加更有份量的砝碼，而更重要的是，每一名律師都有責任為了維護社會的正義、法律的尊嚴竭盡所能，我想，這才是做一名合格的法律人應當奮力追求的完美吧?
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