2017年司法考試刑法基礎(chǔ)考點(diǎn)
刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階極為了維護(hù)本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)其階級(jí)意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當(dāng)負(fù)何種刑事責(zé)任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律。下面是應(yīng)屆畢業(yè)生小編為大家整理的2017年司法考試刑法基礎(chǔ)考點(diǎn)，希望對(duì)大家有所幫助。
玩忽職守罪
(一)與濫用權(quán)利罪的區(qū)別：
1.主觀方面不同：濫用權(quán)利是故意，玩忽職守通常是過(guò)失。
2.行為方式不同：玩忽職守表現(xiàn)為以作為或不作為的方式不履行職責(zé)或怠于履行職責(zé);濫用權(quán)利主要表現(xiàn)為以作為的方式超越權(quán)限處理無(wú)權(quán)處理的事務(wù)或者不按照法定的條件、方式、程序，隨心所欲地處理事務(wù)。
(二)與國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪的區(qū)別：主體不同。
(12年)21.下列哪一行為應(yīng)以玩忽職守罪論處?(C)
A.法官執(zhí)行判決時(shí)嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，因未履行法定執(zhí)行職責(zé)，致當(dāng)事人利益遭受重大損失
B.檢察官訊問(wèn)犯罪嫌疑人甲，甲要求上廁所，因檢察官違規(guī)打開械具后未跟隨，致甲在廁所翻窗逃跑
C.值班警察與女友電話聊天時(shí)接到殺人報(bào)警，又閑聊10分鐘后才趕往現(xiàn)場(chǎng)，因延遲出警，致被害人被殺、歹徒逃走
D.市政府基建負(fù)責(zé)人因聽信朋友介紹，未經(jīng)審查便與對(duì)方簽訂建樓合同，致被騙300萬(wàn)元
(07年)20.下列哪種行為可以構(gòu)成玩忽職守罪?(D)
A.在安全事故發(fā)生后，負(fù)有報(bào)告職責(zé)的人員不報(bào)或者謊報(bào)情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴(yán)重的
B.國(guó)有公司工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成國(guó)有公司破產(chǎn)，致使國(guó)家利益遭受重大損失的
C.負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，導(dǎo)致發(fā)生重大環(huán)境污染事故，造成人身傷亡的嚴(yán)重后果的
D.負(fù)有管理職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員發(fā)現(xiàn)他人非法從事天然氣開采、加工等違法活動(dòng)而不予查封、取締，致使國(guó)家和人民利益遭受重大損失的
共同犯罪
共同犯罪構(gòu)成要件
共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的成立必須符合以下條件：
(一)主體：必須是兩人以上。
1.這里兩人以上，既可以是兩個(gè)以上的自然人，也可以是兩個(gè)以上的單位，還可以是兩個(gè)以上單位和自然人的結(jié)合。
2.如果是兩個(gè)以上的自然人犯罪，我國(guó)傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，在自然人犯罪的情況下，要成立共同犯罪，必須至少有兩人達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力;反之，如果雖然是兩個(gè)以上的人共同實(shí)施犯罪，但其中，只有一個(gè)人達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力，那么沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡、不具備刑事責(zé)任能力的人是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力的人犯罪的工具，屬間接正犯，不成立共同犯罪。
但司法考試已經(jīng)改變傳統(tǒng)觀點(diǎn)，認(rèn)為沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人與達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人因?yàn)榇嬖谧鑵s責(zé)任的事由，因而不需要追究刑事責(zé)任，但達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的人應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理。
(12年)9.甲(15周歲)求乙(16周歲)為其搶奪作接應(yīng)，乙同意。某夜，甲搶奪被害人的手提包(內(nèi)有1萬(wàn)元現(xiàn)金)，將包扔給乙，然后吸引被害人跑開。乙害怕坐牢，將包扔在草叢中，獨(dú)自離去。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(D)
A.甲不滿16周歲，不構(gòu)成搶奪罪 B.甲與乙構(gòu)成搶奪罪的共犯
C.乙不構(gòu)成搶奪罪的間接正犯 D.乙成立搶奪罪的中止犯
(二)客觀方面：必須有共同的行為。
這里共同的行為，既包括共同的實(shí)行行為，還包括幫助行為、教唆行為、組織行為，甚至是共謀的行為。
(08延)55.下列哪些情形成立共同犯罪?(ABCD)
A.甲與趙某共謀共同殺蘇某，但趙某因病沒有前往犯罪地點(diǎn)，由甲一人殺死蘇某
(三)主觀方面：必須有共同的故意。
共同的故意包括三項(xiàng)要求：
第一，都必須是故意的。兩人都是過(guò)失不成立共犯;一人故意、一人過(guò)失也不成立共犯
第二，故意的內(nèi)容必須相同。兩個(gè)以上的人犯罪故意的內(nèi)容完全不同，譬如，一人是殺人的故意，一人是盜竊的故意，不成立共犯。
第三，必須存在意思聯(lián)絡(luò)。故意的內(nèi)容雖然相同，但沒有意思聯(lián)絡(luò)的，也不成立共犯。
(10年)2.看守所值班武警甲擅離職守，在押的犯罪嫌疑人乙趁機(jī)逃走，但剛跑到監(jiān)獄外的樹林即被抓回。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(A)
A.甲主觀上是過(guò)失，乙是故意 B.甲、乙是事前無(wú)通謀的共犯
C.甲構(gòu)成私放在押人員罪 D.乙不構(gòu)成脫逃罪
那么，成立共同犯罪，是否要求各共同犯罪人故意的內(nèi)容完全相同呢?對(duì)此，理論上存在全部共同說(shuō)和部分共同說(shuō)之爭(zhēng)。全部共同說(shuō)認(rèn)為，成立共同犯罪，必須故意的內(nèi)容完全相同，如果故意的內(nèi)容不完全相同，不成立共犯，應(yīng)當(dāng)對(duì)各犯罪人分別定罪量刑。部分共同說(shuō)認(rèn)為，各犯罪人故意的內(nèi)容不完全相同，但是有部分相同的，在部分相同的范圍內(nèi)成立共犯。
我國(guó)刑法學(xué)界以前主流觀點(diǎn)是全部共同說(shuō)，現(xiàn)在主流觀點(diǎn)是部分共同說(shuō)。司法考試在2005年以前堅(jiān)持全部共同說(shuō)，現(xiàn)在堅(jiān)持的是部分共同說(shuō)，并且近年多次出題測(cè)試考生對(duì)部分共同說(shuō)的掌握情況，因而建議大家按部分共同說(shuō)掌握。
部分共同說(shuō)認(rèn)為，共同犯罪“部分相同”主要有以下幾種情況：
1.兩個(gè)以上的人意圖實(shí)施的犯罪罪名相同，只是具體的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等次要因素不同，不影響共同犯罪的成立。因?yàn)楣餐室庵灰笤谛谭ǖ姆秶鷥?nèi)相同，也即罪名相同或部分重合，不要求故意的形式與內(nèi)容完全相同。如甲教唆乙在馬路邊搶劫，乙接受教唆后入戶搶劫，成立共同犯罪，但甲與乙量刑幅度不同。
2.在法條競(jìng)合的情況下，一個(gè)人(一部分人)基于實(shí)施一般罪名的故意，另一個(gè)人(一部分人)基于實(shí)施特殊罪名的故意，在一般罪名的范圍內(nèi)成立共犯。如一般盜竊罪與盜竊槍罪;為境外竊取、刺探、收買、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪與非法獲取國(guó)家秘密罪;一般詐騙罪與合同詐騙罪，等等。
3.兩個(gè)以上的人意圖實(shí)施的犯罪侵犯的法益不完全相同，但一種犯罪所侵犯的法益包含了另一種犯罪侵犯的法益，在重合的罪名的范圍內(nèi)成立共犯。如故意殺人罪包含故意傷害罪，綁架罪包含非法拘禁罪，****罪包含強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，搶劫罪包含搶奪罪，搶劫罪包含敲詐勒索罪，等等。
4.在法定轉(zhuǎn)化犯的情況下，部分人實(shí)施了轉(zhuǎn)化行為的，實(shí)施轉(zhuǎn)化行為的人按轉(zhuǎn)化后的罪名定罪，沒有實(shí)施轉(zhuǎn)化行為的人按轉(zhuǎn)化前的罪名定罪，兩者就轉(zhuǎn)化前的罪名成立共同犯罪。
例如，甲邀約乙對(duì)丙實(shí)施暴力，乙以為甲是希望傷害丙，事實(shí)上甲具有殺人的故意，兩人共同對(duì)丙實(shí)施暴力，導(dǎo)致丙死亡。這時(shí)，只能在故意傷害罪的范圍內(nèi)認(rèn)定甲與乙構(gòu)成共同犯罪，并都對(duì)死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。但由于甲有殺人的故意，對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。
甲教唆乙破壞公用電信設(shè)施，乙破壞了軍事通信設(shè)施，兩人就破壞公用電信設(shè)施成立共同犯罪，但對(duì)乙的行為應(yīng)認(rèn)定為破壞軍事通信罪。
甲教唆乙在馬路邊搶劫，乙入戶搶劫，就搶劫罪構(gòu)成共犯。
(11年)55.關(guān)于共同犯罪的判斷，下列哪些選項(xiàng)是正確的?(ABD)
A.甲教唆趙某入戶搶劫，但趙某接受教唆后實(shí)施攔路搶劫。甲是搶劫罪的共犯
B.乙為吳某入戶盜竊望風(fēng)，但吳某入戶后實(shí)施搶劫行為。乙是盜竊罪的共犯
C.丙以為錢某要?dú)⒑λ藶槠涮峁┝藲⑷藘雌鳎X某僅欲傷害他人而使用了丙提供的兇器。丙對(duì)錢某造成的傷害結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任
D.丁知道孫某想偷車，便將盜車鑰匙給孫某，后又在孫某盜車前要回鑰匙，但孫某用其它方法盜竊了轎車。丁對(duì)孫某的盜車結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任
(09年)7.甲、乙共謀行搶。甲在偏僻巷道的出口望風(fēng)，乙將路人丙的書包(內(nèi)有現(xiàn)金一萬(wàn)元)一把奪下轉(zhuǎn)身奔逃，丙隨后追趕，欲奪回書包。甲在丙跑過(guò)巷道口時(shí)突然伸腿將丙絆倒，丙倒地后摔成輕傷，甲、乙乘機(jī)逃脫。甲、乙的行為構(gòu)成何罪?(C)
A.甲、乙均構(gòu)成搶奪罪 B.甲、乙均構(gòu)成搶劫罪
C.甲構(gòu)成搶劫罪，乙構(gòu)成搶奪罪 D.甲構(gòu)成故意傷害罪，乙構(gòu)成搶奪罪
(07年四卷案例)陳某見熟人趙某做生意賺了不少錢便產(chǎn)生歹意，勾結(jié)高某，謊稱趙某欠自已10萬(wàn)元貨款未還，請(qǐng)高某協(xié)助索要，并承諾要回款項(xiàng)后給高某1萬(wàn)元作為酬謝。高某同意。某日，陳某和高某以談生意為名把趙某誘騙到稻香樓賓館某房間，共同將趙扣押，并由高某對(duì)趙某進(jìn)行看管。次日，陳某和高某對(duì)趙某拳打腳踢，強(qiáng)迫趙某拿錢。趙某迫于無(wú)奈給其公司出納李某打電話，以談成一筆生意急需10萬(wàn)元現(xiàn)金為由，讓李某將現(xiàn)金送到賓館附近一公園交給陳某。陳某指派高某到公園取錢。李某來(lái)到約定地點(diǎn)，見來(lái)人不認(rèn)識(shí)，就不肯把錢交給高某。高某威脅李某說(shuō)：“趙某已被我們扣押，不把錢給我，我們就把趙某給殺了”。李某不得已將10萬(wàn)元現(xiàn)金交給高某。高某回到賓館房間，發(fā)現(xiàn)陳某不在，趙某倒在窗前已經(jīng)斷氣。見此情形，高某到公安機(jī)關(guān)投案，并協(xié)助司法機(jī)關(guān)將陳某抓獲歸案。事后查明，趙某因爬窗逃跑被陳某用木棒猛擊腦部，致趙某身亡。
共同犯罪
不構(gòu)成共犯的幾種情形
不構(gòu)成共犯的幾種情形：
(一)過(guò)失不構(gòu)成共犯，分別追究刑事責(zé)任。
交通肇事逃逸致人死亡例外：交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。
(二)過(guò)限行為不是共犯。即計(jì)劃之外的行為，由行為人自擔(dān)責(zé)任。
(12年)李某非常惱火，回家與妻子陳某訴說(shuō)。陳某說(shuō)：“這種人太貪心，咱可把錢偷回來(lái)。”李某深夜到黃家伺機(jī)作案，但未能發(fā)現(xiàn)機(jī)會(huì)，便將黃某的汽車玻璃(價(jià)值1萬(wàn)元)砸壞。
4.對(duì)陳某讓李某盜竊及汽車玻璃被砸壞一節(jié)，對(duì)二人應(yīng)如何定罪?為什么?
4.陳某構(gòu)成盜竊罪的教唆犯，屬于教唆未遂。李某構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。李某雖然接受盜竊教唆，但并未按照陳某的教唆造成危害后果，對(duì)汽車玻璃被砸壞這一結(jié)果，屬于超過(guò)共同故意之外的行為，由李某自己負(fù)責(zé)。
(10年不定項(xiàng)選擇)甲、乙預(yù)謀修車后以假幣騙付。某日，甲、乙在某汽修廠修車后應(yīng)付款4，850元，按照預(yù)謀甲將4，900元假幣遞給乙清點(diǎn)后交給修理廠職工丙，乙說(shuō)：“修得不錯(cuò)，零錢不用找了”，甲、乙隨即上車。丙發(fā)現(xiàn)貨幣有假大叫“別走”，甲迅即啟動(dòng)駛向廠門，丙撲向甲車前風(fēng)檔，抓住雨刮器。乙對(duì)甲說(shuō)：“太危險(xiǎn)，快停車”，甲仍然加速，致丙摔成重傷。請(qǐng)回答91-94題。
93.關(guān)于致丙重傷的行為，下列選項(xiàng)錯(cuò)誤的是：(AB)
A.乙明確叫甲停車，可以成立犯罪中止
B.甲、乙構(gòu)成故意傷害的共同犯罪
C.甲的行為超出了共同犯罪故意，對(duì)于丙的重傷后果，乙不應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)
D.乙沒有實(shí)施共同傷害行為，不構(gòu)成犯罪
比較復(fù)雜的有兩種情況：
1.轉(zhuǎn)化型搶劫罪，個(gè)別犯罪人實(shí)施暴力是否及于其他人?一般只是實(shí)施暴力者轉(zhuǎn)化，其他人不定搶劫罪。
(07年)60.丁某教唆17歲的肖某搶奪他人手機(jī)，肖某在搶奪得手后，為抗拒抓捕將追趕來(lái)的被害人打成重傷。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?(ABC)
A.丁某構(gòu)成搶奪罪的教唆既遂
B.肖某構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫
C.對(duì)丁某教唆肖某犯罪的行為應(yīng)當(dāng)從重處罰
D.丁某與肖某之間不構(gòu)成共同犯罪
2.在傷害過(guò)程中殺人。
(三)事先沒有通謀，事后提供幫助的行為不成立共犯。常見的事后幫助行為：(1)窩藏包庇罪;(2)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪;(3)洗錢罪;(4)包庇有毒藥品犯罪分子罪;(5)窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞有毒藥品、毒贓罪;(6)幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。但通謀的以共犯論。例如，甲騙襯衫，提前向乙約車，甲乙共犯合同詐騙，將贓物賣給丙。
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