司法考試案例分析題附答案
引導(dǎo)語：司法考試正在備考當(dāng)中，大家在看書的同時(shí)也不能忘了做一些習(xí)題鞏固所學(xué)的知識(shí)。以下是小編分享給大家的司法考試案例分析題附答案，歡迎測試!
經(jīng)濟(jì)法 集中復(fù)習(xí)重點(diǎn)法條
這部分內(nèi)容既涉及平等主體間的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，也包含國家行政權(quán)力的內(nèi)容，具有“公”、“私”交融的特征。這種特征使經(jīng)濟(jì)法在司法考試中成為涉及法律法規(guī)最多、考點(diǎn)和分值最為分散的一部分。
在試卷一中，考核的經(jīng)濟(jì)法相關(guān)法律包括：《反不正當(dāng)競爭法》、《拍賣法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《證券法》、《個(gè)人所得稅法》、《稅收征收管理法》、《會(huì)計(jì)法》、《審計(jì)法》、《勞動(dòng)法》、《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《農(nóng)村土地承包法》、《環(huán)境保護(hù)法》等。包括的法規(guī)和規(guī)章主要有《貸款通則》、《貸款風(fēng)險(xiǎn)分類指導(dǎo)原則》、《稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》、《土地管理法實(shí)施條例》、《證券公司檢查辦法》、《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》等。
雖然涉及的法律法規(guī)很多，但從往年考試來看，經(jīng)濟(jì)法部分考核點(diǎn)比較集中，所以建議大家集中重點(diǎn)內(nèi)容復(fù)習(xí)。比如，《反不正當(dāng)競爭法》的適用范圍和7種不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成要件；《拍賣法》的拍賣規(guī)則(即瑕疵請(qǐng)求規(guī)則；價(jià)高者得規(guī)則；保留價(jià)規(guī)則；禁止參與競買規(guī)則等)；《招標(biāo)投標(biāo)法》的中標(biāo)通知書的法律效力和分包人的責(zé)任；《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的消費(fèi)者的權(quán)利與經(jīng)營者的義務(wù)和爭議解決的特定規(guī)則；《產(chǎn)品質(zhì)量法》的產(chǎn)品責(zé)任與產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任；《環(huán)境保護(hù)法》的環(huán)境民事責(zé)任和環(huán)境糾紛解決程序；《實(shí)體稅法》的各稅種的納稅義務(wù)人和個(gè)人所得稅的征、免、減；《稅收征收管理法》的稅收保全與強(qiáng)制措施和稅收的退還與追征；《商業(yè)銀行法》的商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)與監(jiān)管和商業(yè)銀行的接管與終止；《證券法》的證券發(fā)行(承銷)、證券交易的一般規(guī)定(結(jié)合《公司法》第4章“股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓”，第5章“公司債券”)以及上市公司收購；《城市房地產(chǎn)管理法》的國有土地使用權(quán)的取得(出讓與劃撥)和房地產(chǎn)交易；《土地管理法》的集體土地使用權(quán)形態(tài)；《勞動(dòng)法》的勞動(dòng)合同(解除勞動(dòng)合同的事由、解除勞動(dòng)合同的法律后果)和勞動(dòng)爭議(勞動(dòng)爭議的范圍、爭議的解決途徑)等。
法制史 加強(qiáng)記憶
依國別分為中國法制史和外國法制史，依考核對(duì)象分為制度史和思想史。這部分內(nèi)容因?yàn)橹R(shí)點(diǎn)比較密集，考生要加強(qiáng)記憶。在中國法制史中，近代部分尤其是清末改制部分，需要考生多加注意。外國法制史中，兩大法系的區(qū)別和發(fā)展需要考生加以關(guān)注。
法律職業(yè)道德 掌握對(duì)“人”的要求
法律職業(yè)道德近年來考核所占比重不斷增加，以公、檢、法、律、公證5種職業(yè)為線，結(jié)合訴訟法與各部門組織法，形成較有特色的考核內(nèi)容。考生要以練習(xí)題來增加知識(shí)點(diǎn)，掌握這一部分內(nèi)容對(duì)“人”的要求，包括年齡、學(xué)歷、道德原則、任免和回避規(guī)定等要素。這些內(nèi)容復(fù)習(xí)到位，即可大體覆蓋這一部分的考核范圍。
總而言之，司法考試第一卷內(nèi)容多、知識(shí)點(diǎn)細(xì)，考生在復(fù)習(xí)時(shí)常常從這一卷開始入手，這幾個(gè)科目的復(fù)習(xí)質(zhì)量和效率直接影響后面科目的復(fù)習(xí)。同樣，在考試時(shí)，對(duì)這一卷的解答是否順利，也在一定程度上影響著后面幾卷考試的心情和狀態(tài)。因此，希望考生依據(jù)這些復(fù)習(xí)建議，準(zhǔn)備好第一卷的學(xué)習(xí)。
一、(不定項(xiàng)選擇題)
中國甲公司從某國乙公司進(jìn)口一批貨物，委托中國丙銀行出具一份不可撤銷信用證。乙公司發(fā)貨后持單據(jù)向丙銀行指定的丁銀行請(qǐng)求付款，銀行審單時(shí)發(fā)現(xiàn)單據(jù)上記載內(nèi)容和信用證不完全一致。乙公司稱甲公司接受此不符點(diǎn)，丙銀行經(jīng)與甲公司溝通，證實(shí)了該說法，即指示丁銀行付款。后甲公司得知乙公司所發(fā)貨物無價(jià)值，遂向有管轄權(quán)的中國法院申請(qǐng)中止支付信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)。下列說法正確的是：
A.甲公司已接受不符點(diǎn)，丙銀行必須承擔(dān)付款責(zé)任
B.乙公司行為構(gòu)成信用證欺詐
C.即使丁銀行已付款，法院仍應(yīng)裁定丙銀行中止支付
D.丙銀行發(fā)現(xiàn)單證存在不符點(diǎn)，有義務(wù)聯(lián)系甲公司征詢是否接受不符點(diǎn)
【本題來源】2013年司法考試《卷一》真題第95題
【正確答案】 B
【解析】
根據(jù)UCP600號(hào)的規(guī)定，在受益人交付的單據(jù)與信用證規(guī)定一致(單證一致)、單據(jù)與單據(jù)之間一致 (單單一致)時(shí)，銀行須根據(jù)信用證兌用的類型履行相應(yīng)的義務(wù)。當(dāng)按照指定行事的指定銀行、保兌行或開證行確定交單不符時(shí)，可以自行決定聯(lián)系申請(qǐng)人放棄不符點(diǎn)，也可 以拒絕承付或議付。因此開證行發(fā)現(xiàn)單證不符，可以聯(lián)系 申請(qǐng)人，并非是有義務(wù)聯(lián)系申請(qǐng)人是否接受不符點(diǎn)，故D項(xiàng)錯(cuò)。
這也意味著，申請(qǐng)人可以在某種程度上放棄這種要求，在單證不符時(shí)，授權(quán)開證行對(duì)外付款。一旦申請(qǐng)人放棄單證相符的要求，或授權(quán)付款，申請(qǐng)人即喪失了以單據(jù) 不符為由拒絕向開證行償付的權(quán)利。但是，根據(jù)法律關(guān)系 獨(dú)立原則，在單證不符時(shí)，即使申請(qǐng)人放棄對(duì)單證一致的 要求，開證行仍然有權(quán)對(duì)受益人拒付，A項(xiàng)錯(cuò)。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》中確認(rèn)了信用證欺詐例外這一原則。第8條列舉了應(yīng)當(dāng)認(rèn) 定存在信用證欺詐的情形：(1)……(2)受益人惡意不交付貨物或者交付的貨物無價(jià)值;(3)……(4)其他進(jìn)行信用證欺詐的情形。乙公司的行為明顯符合此條第2項(xiàng)的 規(guī)定，故B項(xiàng)正確。
《規(guī)定》第9條是關(guān)于止付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的條件，即開證申請(qǐng)人、開證行或其他利害關(guān)系人發(fā) 現(xiàn)有上述第8條的情形，并認(rèn)為將會(huì)給其造成難以彌補(bǔ)的損害時(shí)，可向有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)中止支付信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)。第10條則規(guī)定即使存在信用證欺詐，但由于開證 行或者其指定人、授權(quán)人已經(jīng)對(duì)外付款或者基于票據(jù)上的 法律關(guān)系將來必須對(duì)外付款，這種情形下，就不能再遵循 “信用證欺詐例外”的原則，不能再通過司法手段干預(yù)信用證項(xiàng)下的付款行為。
這些例外情形包括：
(1)開證行的指 定人、授權(quán)人已按照開證行的指令善意地進(jìn)行了付款;
(2)……(3)……(4)……。題中丁銀行善意付款的行為符合第10條第(1)項(xiàng)的規(guī)定，是中止支付的例外，故C項(xiàng) 錯(cuò)誤。
二、(不定項(xiàng)選擇題)
(三)
張一、李二、王三因口角與趙四發(fā)生斗毆，趙四因傷勢過重死亡。其中張一系未成年人，王三情節(jié)輕微未被起訴，李二在一審開庭前意外死亡。
本案依法負(fù)有民事賠償責(zé)任的人是：
A.張一、李二
B.張一父母、李二父母
C.張一父母、王三
D.張一父母、李二父母、王三
【本題來源】2013年司法考試《卷二》真題第95題
【正確答案】D
【解析】
《刑訴解釋》第143條。刑事被告人要承擔(dān)賠償責(zé)任。被告人是未成年人的，他的民事賠償責(zé)任還應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。在該案中，張一系未成年人，民事賠償責(zé)任由張一本人及其父母承擔(dān)。犯罪嫌疑人被不起訴后，并不能免除對(duì)被害人承擔(dān)民事賠償責(zé)任，因此王三雖然情節(jié)輕微未被起訴,但也要承擔(dān)賠償責(zé)任。加害人開庭前死亡的，民事賠償責(zé)任由他的遺產(chǎn)繼承人承擔(dān)。結(jié)合該案的具體情況，依法負(fù)有民事賠償責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)是張一、張一父母、李二父母、王三。
三、(不定項(xiàng)選擇題)
(三)
興源公司與郭某簽訂鋼材買賣合同，并書面約定本合同一切爭議由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁。興源公司支付100萬元預(yù)付款后，因郭某未履約依法解除了合同。郭某一直未將預(yù)付款返還，興源公司遂提出返還貨款的仲裁請(qǐng)求，仲裁庭適用簡易程序?qū)徖恚⒆鞒霾脹Q，支持該請(qǐng)求。
由于郭某拒不履行裁決，興源公司申請(qǐng)執(zhí)行。郭某無力歸還100萬元現(xiàn)金，但可以收藏的多幅字畫提供執(zhí)行擔(dān)保。擔(dān)保期滿后郭某仍無力還款，法院在準(zhǔn)備執(zhí)行該批字畫時(shí)，朱某向法院提出異議，主張自己才是這些字畫的所有權(quán)人，郭某只是代為保管。
關(guān)于仲裁協(xié)議的表述，下列選項(xiàng)正確的是：
A.買賣合同雖已解除，但仲裁條款具有獨(dú)立性，興源公司可以據(jù)此申請(qǐng)仲裁
B.興源公司返還貨款的請(qǐng)求是基于不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)，與買賣合同無關(guān)，不應(yīng)據(jù)此申請(qǐng)仲裁
C.仲裁協(xié)議未約定適用簡易程序，仲裁庭不應(yīng)適用簡易程序?qū)徖?/p>
D.雙方選擇的中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員
會(huì)是涉外仲裁機(jī)構(gòu)，本案不具有涉外因素，應(yīng)當(dāng)重新選擇
【本題來源】2013年司法考試《卷三》真題第95題
【正確答案】A
【解析】
A選項(xiàng)和B選項(xiàng)考查仲裁條款的獨(dú)立性。由于本案中仲裁協(xié)議約定“本合同一切爭議由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁”，根據(jù)《仲裁法》第19條,合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。因此盡管本案中主合同已經(jīng)解除,但仲裁條款依然有效。雖然興源公司返還預(yù)付款的請(qǐng)求權(quán)可能是基于不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)，但并不妨礙這一糾紛與合同有關(guān)，興源公司可以據(jù)此申請(qǐng)仲裁。A正確，B錯(cuò)誤。
我國《仲裁法》中并沒有明確規(guī)定簡易程序，因此需要根據(jù)各仲裁協(xié)會(huì)的仲裁規(guī)則來確定簡易程序的適用條件。根據(jù)《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則》的規(guī)定，爭議金額不超過人民幣200萬元適用簡易程序，因此本案中仲裁庭有權(quán)直接適用簡易程序，C錯(cuò)誤。
由于仲裁充分尊重當(dāng)事人的自愿合意，因此無論案件是否具有涉外因素，當(dāng)事人都可以約定由涉外仲裁委員會(huì)仲裁糾紛，D錯(cuò)誤。
(多選題)
李方為平昌公司董事長。債務(wù)人姜呈向平昌公司償還40萬元時(shí)，李方要其將該款打到自己指定的個(gè)人賬戶。隨即李方又將該款借給劉黎，借期一年，年息12%。下列哪些表述是正確的?
A.該40萬元的所有權(quán)，應(yīng)歸屬于平昌公司
B.李方因其行為已不再具有擔(dān)任董事長的資格
C.在姜呈為善意時(shí)，其履行行為有效
D.平昌公司可要求李方返還利息
【本題來源】2013年司法考試《卷三》真題第70題
【正確答案】CD
【解析】
李方要其將該款打到自己指定的個(gè)人賬戶，而姜呈對(duì)此并不知情，公司法定代表人所為的行為可視為公司行為。所以當(dāng)姜呈為善意時(shí)，其履行行為為有效，故C正確。
根據(jù)《公司法》第148條第2款的規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有，還應(yīng)當(dāng)返還孳息即利息，故D正確。
40萬元屬于貨幣，貨幣誰占有誰就擁有所有權(quán)。故40萬元的所有權(quán)，屬于劉黎，而不是平昌公司，故A錯(cuò)誤。
根據(jù)《公司法》第149條的規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”所以李方是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而不是當(dāng)然的不再具有董事長的資格，故B錯(cuò)誤。
司法考試科目復(fù)習(xí)順序
一、司法考試科目復(fù)習(xí)順序
司法考試的復(fù)習(xí)順序?qū)嶋H上是需要同學(xué)們?nèi)プ屑?xì)思考、權(quán)衡輕重緩急、巧妙搭配的。因?yàn)椴煌牟块T法有不同的復(fù)習(xí)特點(diǎn)和要求。有的部門法就像一塊硬骨頭，不能一蹴而就，需要我們利用較多時(shí)間去消化、理解，例如民法、刑法、行政法就需要用較多時(shí)間去建構(gòu)一種思維模式。而經(jīng)濟(jì)法、法制史、社會(huì)主義法治理念則能在短時(shí)間內(nèi)迅速上手。政法英杰司法考試輔導(dǎo)老師建議：民法—刑法—行政法—刑訴—民訴—商法—三國法—經(jīng)濟(jì)法—法理—法制史—社會(huì)主義法治理念。
二、各科學(xué)習(xí)方法
就部門法在司法考試所占比例而言，復(fù)習(xí)第一輪的首先通讀及在復(fù)習(xí)完實(shí)體法、程序法后的再次升華領(lǐng)悟是十分重要的。只有這樣，你才會(huì)在復(fù)習(xí)之前構(gòu)建最基礎(chǔ)的法律思維并能在通讀所有部門法后得到新的體悟。我們建議在2015年春節(jié)之前把三大部門法復(fù)習(xí)一遍。
1.民法：
這門課是一門理解大于背記誦的學(xué)科。在復(fù)習(xí)時(shí)要掌握民法的思維原理。只有你掌握了最根本的思維原理才能以不變應(yīng)萬變，將原理應(yīng)用到具體的題型情境中。而如果沒有掌握原理，只靠死記硬背記，結(jié)果只能是做一道錯(cuò)一道。但是，民法中也有對(duì)背記誦要求較高的部分，例如民法通則、侵權(quán)法、婚姻家庭繼承法，就需要加強(qiáng)記憶。
政法英杰司法考試輔導(dǎo)老師建議：這門課不能在短時(shí)間內(nèi)速成，唯有反復(fù)的去理解他的原理，去弄懂每一個(gè)概念之間的關(guān)系才是王道。只有弄懂了每一個(gè)概念之間的關(guān)系，題目才會(huì)清晰，無論題目情節(jié)如何變化，你都會(huì)發(fā)現(xiàn)其實(shí)都是在考察那個(gè)最本質(zhì)的原理。
2.刑法：
首先，這門學(xué)科在司法考試中還存在理論分歧，很多問題懸而未決，聽了不同老師上課的同學(xué)會(huì)產(chǎn)生不一樣的答案。
其次，這門課實(shí)在是又難理解，又沒什么好背記誦。你一個(gè)問題無法理解，你就是把法條背記得滾瓜爛熟都沒有用。這門課和法條基本沒有關(guān)系。
學(xué)習(xí)建議：刑法的學(xué)習(xí)分為三個(gè)方面，分別是刑法總論，刑罰論，刑法分論部分。
簡單的介紹一下各自的特點(diǎn)和學(xué)習(xí)方法：
刑法總論部分與法條沒有關(guān)系但卻是理解法條的基礎(chǔ)，他考的就是原理，學(xué)習(xí)方法就是理解。你從頭到尾，能夠理解了，做題就是做一題對(duì)一題。你沒有完全理解原理，做題就是連蒙帶猜。學(xué)習(xí)刑法總論千萬不要著急，一定要弄清楚三個(gè)問題，這個(gè)概念是什么，這個(gè)概念要解決什么問題或者用來判斷什么問題，這個(gè)概念與其他的概念有什么區(qū)別。
刑罰論：背記
刑法分論的學(xué)習(xí)方法開始和法條有關(guān)系了，刑法分論學(xué)習(xí)要遵循三個(gè)原則我認(rèn)為就可以了：
1)分論與總論相結(jié)合，在復(fù)習(xí)總論時(shí)，要能夠聯(lián)想適用到分論中的具體罪名；在復(fù)習(xí)分論時(shí)，又要用總論的思維去分析犯罪的構(gòu)成要件，犯罪的形態(tài)等內(nèi)容。
2)復(fù)習(xí)有所側(cè)重，研究重點(diǎn)罪名。刑法分論中的具體罪名有輕有重，在復(fù)習(xí)時(shí)也要將重點(diǎn)放在大頭。
3)明晰此罪與彼罪的區(qū)別，真正掌握好刑法分論的關(guān)鍵就在于能夠區(qū)分好此罪與彼罪。而這，也正是司法考試刑法分論的重要考點(diǎn)。比如說搶劫罪、敲詐勒索罪的具體區(qū)別，類似這樣的罪名區(qū)分是十分必要的。
3.訴訟法(民事訴訟法+刑事訴訟法)
政法英杰司法考試輔導(dǎo)老師建議大家訴訟法的復(fù)習(xí)概括一下有幾個(gè)點(diǎn)：
(1)多整理，對(duì)于這類對(duì)背記誦要求較高的法律，需要有一套系統(tǒng)的整理才能在頭腦中劃分清楚。
(2)多記憶，注重反復(fù)記憶，要利用好一切零碎的時(shí)間去背記誦訴訟法的法條。
(3)多做題，訴訟法與民法、刑法等實(shí)體法不同，這兩類法必須在理解基礎(chǔ)上才能掌握，而訴訟法對(duì)于則是可通過多做題鞏固記憶的。
(4)重視具體的時(shí)間期限及裁決形式，司法考試中對(duì)于這類上訴、抗訴、送達(dá)等期限，及判決、裁決、決定等的區(qū)分考察的也越來越多。
(5)注意細(xì)節(jié)：訴訟法最近幾年呈現(xiàn)越考越細(xì)，越考越難的趨勢。一定要注重細(xì)節(jié)，注重法條。
民事訴訟法的考察特點(diǎn)：民事訴訟法更注重對(duì)于法條后的立法原理的考察，在復(fù)習(xí)時(shí)要注重諸如是發(fā)回原審法院重審還是另行起訴的這種區(qū)別，及對(duì)二審終審原則的掌握。
刑事訴訟法的考察特點(diǎn)：刑事訴訟法的特點(diǎn)在于他總是圍繞公安、檢察院、法院之間的關(guān)系，之間的順序，之間所適用的程序?yàn)榍腥朦c(diǎn)在考察。刑事訴訟法司法解釋的考查現(xiàn)在正呈逐漸上升趨勢，并大有超越法條的可能。因此，大家在復(fù)習(xí)法條時(shí)一定要關(guān)注比較細(xì)節(jié)的司法解釋。
4.商法
首先我必須明確一個(gè)概念，不能將商法與經(jīng)濟(jì)法搞混。二者是有本質(zhì)區(qū)別的。因?yàn)樯谭ǎ菑?fù)習(xí)-做題-拿分三步走，而經(jīng)濟(jì)法是復(fù)習(xí)-做題，拿分是后話。
商法中間，公司法又是一個(gè)重點(diǎn)，接下來依次是破產(chǎn)，票據(jù)法。商法的復(fù)習(xí)是講義+法條+做題。沒有特別要理解的地方。但是記憶的東西還是有一定量的。
第二輪我個(gè)人沒有建議，因?yàn)槲业牡诙喴院笪业纳谭ň褪亲鲱}，背記誦，背記誦，做題。
5.三國法
三國法，其實(shí)是需要著重關(guān)注的。如果三國法能夠真正掌握，那么卷一才能有較大的把握。因?yàn)榫硪挥邢穹ㄖ剖贰⒎ɡ韺W(xué)、經(jīng)濟(jì)法這種即使背記的滾瓜爛熟也不一定能考到幾個(gè)考點(diǎn)的法，那么復(fù)習(xí)好三國法實(shí)際上是有較大的意義的。
6.憲法，法理，法制史，經(jīng)濟(jì)法
法理：理解的基礎(chǔ)上背記誦，法理學(xué)的關(guān)鍵在于理解以培養(yǎng)法律的思維方式。
憲法：自己想辦法用各種口訣，各種表格把他背記下來。
法制史， 背記
經(jīng)濟(jì)法， 背記
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