司法考試《法理學(xué)》不定項(xiàng)選擇題真題
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(2008年)
91.“現(xiàn)今的很多法律格言都是在古羅馬時(shí)期形成的，‘法律僅僅適用于將來(lái)’就是一例。這一思想后來(lái)被古典自然法學(xué)派所推崇，并體現(xiàn)在法國(guó)人權(quán)宣言和美國(guó)憲法之中，形成了法不溯及既往原則”。根據(jù)此引文以及相關(guān)法學(xué)知識(shí)，下列正確的表述是：
A.古羅馬時(shí)期的法律是用法律格言的形式表現(xiàn)的
B.“法律僅僅適用于將來(lái)”已經(jīng)成為現(xiàn)代社會(huì)的法律效力原則
C.只有古典自然法學(xué)派強(qiáng)調(diào)法不溯及既往的原則
D.法不溯及既往僅僅是人權(quán)宣言和憲法通行的效力原則
答案：B
解析：羅馬法的淵源有：(1)習(xí)慣法。公元前450年以前，羅馬國(guó)家法律的基本淵源為習(xí)慣法。(2)議會(huì)制定的法律。羅馬共和國(guó)時(shí)期的主要立法機(jī)關(guān)是民眾大會(huì)、百人團(tuán)議會(huì)與平民會(huì)議，它們制定的法律是共和國(guó)時(shí)期最重要的法律。(3)元老院決議。元老院是共和國(guó)時(shí)期羅馬最高國(guó)家政權(quán)機(jī)關(guān)，并享有一定的立法職能，議會(huì)通過(guò)的法律需經(jīng)它批準(zhǔn)方能生效。帝國(guó)時(shí)期，元老院被皇帝所控制，其本身所通過(guò)的決議具有法律效力。(4)長(zhǎng)官的告示。羅馬高級(jí)行政長(zhǎng)官和最高裁判官發(fā)布的告示具有法律效力，是羅馬法的重要淵源之一。(5)皇帝敕令。主要包括：敕諭、敕裁、敕示、敕答。(6)具有法律解答權(quán)的法學(xué)家的解答與著述。因此，A項(xiàng)的說(shuō)法錯(cuò)誤。
法的溯及力。法的溯及力，也稱(chēng)法溯及既往的效力，是指法對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力;如果不適用，就沒(méi)有溯及力。法是否具有溯及力，不同法律規(guī)范之間的情況是不同的。就有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。目前各國(guó)采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，因此B項(xiàng)說(shuō)法正確，D項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。C項(xiàng)說(shuō)法太絕對(duì)了，不選。
92.某國(guó)跨國(guó)甲公司發(fā)現(xiàn)中國(guó)乙公司申請(qǐng)注冊(cè)的域名侵犯了甲公司的商標(biāo)權(quán)，遂起訴要求乙公司撤銷(xiāo)該域名注冊(cè)。乙公司稱(chēng)，商標(biāo)和域名是兩個(gè)領(lǐng)域的完全不同的概念，網(wǎng)絡(luò)域名的注冊(cè)和使用均不屬中國(guó)《商標(biāo)法》的調(diào)整范圍。法院認(rèn)為，兩國(guó)均為《巴黎公約》成員國(guó)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國(guó)法律和該公約處理注冊(cè)糾紛。法院同時(shí)認(rèn)為，對(duì)馳名商標(biāo)的權(quán)利保障應(yīng)當(dāng)擴(kuò)展到網(wǎng)絡(luò)空間，故乙公司的行為侵犯了甲公司的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。據(jù)此，下列表述正確的是：
A.法律應(yīng)該以社會(huì)為基礎(chǔ)，隨著社會(huì)的發(fā)展而變化
B.科技的發(fā)展影響法律的調(diào)整范圍，而法律可以保障科技的發(fā)展
C.國(guó)際條約可以作為我國(guó)法的淵源
D.乙公司的辯稱(chēng)和法院的判斷表明：法律決定的可預(yù)測(cè)性與可接受性之間存在著一定的緊張關(guān)系
答案：ABCD
解析：法律應(yīng)該與社會(huì)發(fā)展和文明進(jìn)化相適應(yīng)，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，法不斷地發(fā)展、進(jìn)步。因此，A項(xiàng)說(shuō)法正確。
科技發(fā)展對(duì)一些傳統(tǒng)法律領(lǐng)域提出了新問(wèn)題，使民法、刑法、國(guó)際法等傳統(tǒng)法律部門(mén)面臨著種種挑戰(zhàn)，要求各個(gè)法律部門(mén)的發(fā)展要不斷深化。同時(shí)，隨著科技的發(fā)展，出現(xiàn)了大量新的立法領(lǐng)域，科技法日趨成為一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén);關(guān)于科技法的研究也隨之廣泛開(kāi)展起來(lái)，科技法學(xué)作為一個(gè)新的獨(dú)立的學(xué)科，也被廣泛承認(rèn)。因此，科技的發(fā)展影響法律的調(diào)整范圍。法對(duì)科技進(jìn)步的作用，運(yùn)用法律管理科技活動(dòng)，確立國(guó)家科技事業(yè)的地位以及國(guó)際間科技競(jìng)爭(zhēng)與合作的準(zhǔn)則。首先，法律可以確認(rèn)科技發(fā)展在一個(gè)國(guó)家社會(huì)生活中的戰(zhàn)略地位，1993年頒布的《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》就是指導(dǎo)我國(guó)科技事業(yè)發(fā)展的基本法律;其次，法律可以對(duì)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)起到促進(jìn)和保障作用，可以對(duì)科技活動(dòng)起到組織、管理、協(xié)調(diào)作用。因此，法律可以保障科技的發(fā)展。綜上，B項(xiàng)說(shuō)法正確。
當(dāng)代中國(guó)法的淵源主要為以憲法為核心的各種制定法，包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件、特別行政區(qū)的法律法規(guī)、規(guī)章、國(guó)際條約、國(guó)際慣例等。因此，C項(xiàng)說(shuō)法是正確的。
通過(guò)本案中乙公司的辯稱(chēng)和法院的判斷表明可知，法律決定的可預(yù)測(cè)性與可接受性之間存在著一定的緊張關(guān)系。因此，D項(xiàng)說(shuō)法正確。
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