論《法律的成長》中英國法學傳統美國化的法律哲學論文
后，它又如何擴張或發展?找不到先例的法官會發現自己彷徨地站在十字路口，究竟什么原則能指導道路的選擇呢?法官遵守的指導性力量是什么，采用的方法是什么，尋求的目的又是什么?在這一連串深刻的問號后面，是善于提問的卡多佐生花的妙筆，我們的思維旅程不禁啟動，最純粹的探索開始張開翅膀。卡多佐說：“變化與運動的秘密，就像在文字的最初記載中令古老的埃里亞人困惑不已一樣，仍然在煩擾當代人類的思想。”如何擺脫發展和穩定這一悖論的困境，卡多佐通過《法律的成長》給我們展示了一片耕耘過的土地。
一、卡多佐的成長和《法律的成長》
本杰明·內森·卡多佐1879 年5 月24 日出生，其家族屬于紐約市顯赫的猶太人社區，所以從小過著養尊處優的生活，但是這并未影響他的進取精神，從他大學時代以來的記錄來看，本杰明學習一絲不茍，涉獵廣泛。在本杰明走向輝煌的過程中，父親帶有污點的職業履歷曾經給他帶來影響，但作為法官，他把德行放在重要位置，并且依據深思熟慮的司法哲學斷案，所以他的名聲和口碑與他的父親截然相反。在職業律師生涯的23 年中，他憑借一流的技巧及與西班牙系猶太人社區的聯系，贏得了廣泛的關注和充沛的提升機會;在任紐約州法官的18 年期間，他迅速享譽全國并且成為聲望僅次于奧利弗·溫德爾·霍姆斯的杰出法官，成為美國歷史上公認的最偉大法官之一;作為理論家，他重塑了公法與私法中許多領域的規則，他的司法意見書及著述典雅、雄辯，在美國法律的關鍵時期產生了重要的影響。卡多佐的一生跨越了美國歷史上一個發生了滄桑巨變的時期，出生時內戰剛剛結束，去世時羅斯福新政接近尾聲。1921 年2 月15 日、16 日、17 日、18 日卡多佐應邀在耶魯大學做演講，這一系列演講文稿隨后以《司法過程的性質》為題結集出版，產生巨大反響，該書被列為美國的法律名著。發表《司法過程的性質》之后，卡多佐又有兩次重要的演講，用以擴充、澄清《司法過程的性質》的論點。1923年12 月，卡多佐回到耶魯大學發表系列演講，分三次講完，主題仍是司法裁決。卡多佐將這一系列演講命名為“法律的科學與哲學”，但在準備結集出版時，又認為這一名稱過于狂妄，并不適合做書名，于是取名為《法律的成長》，這就是本書的由來。卡多佐謙虛而謹慎地評價本書是“對第一次系列演講微弱的回應”，但這并不影響本書的價值，使其成為美國法學院學生入門的必讀名篇，因為他對法哲學中的重要核心問題做了非常深入地、富有教益地探索。
二、“方法的單一可能令我們撞到暗礁”
“形式主義法學”作為20 世紀西方法學的主要流派之一，是西方法律哲學領域的一種重要法學思想。形式主義法學認為，法官作為使用法律裁決糾紛的司法工作者，只能有選擇適用法律的權力，而不能創造法律，否則將違背三權分立原則。但也有學者認為，形式主義法學不是獨立的一個學派，而只是一種法學的研究方法，其核心主張就是堅信法律制度是一個封閉的邏輯自足的概念體系……法律對每一個案件都能提供唯一正確的判決[1]，即僅僅通過形式推理便可以從法律規則中推導出正確判決。然而這種法哲學研究方法的弊端是忽視了其他的司法研究方法，這也是卡多佐試圖批判的法律形式主義特點。
卡多佐經久不衰的重要地位源于他的司法裁決方法。他指出：“我們必須學會運用工具、使用方法，而不是單個的運用……僅僅使用了一種方法而排斥另一種方法，往往將成為許多錯誤的源泉”[2]。本書中卡多佐運用他那令人驚嘆的分析與修辭技巧，把判決方法的深層機理揭示給讀者。在司法過程中可以適用的不止是一種方法，正如可以彈奏的也不只是一根琴弦。他認為，在目前的知識狀態下，面對相互沖突的社會利益，法官如同立法者一樣，將根據糅合多種因素的判斷，來評價它們的相對價值。在本書中，卡多佐仍然沿用了他在《司法過程的性質》中對于判決方法的分類即邏輯的方法、歷史的方法、習慣的方法和社會學方法。并且卡多佐認為這幾種法律研究方法需要相互交替，結合使用，不存在一種方法凌駕于其他方法的情況，在一個具體案例中，哪一法律方法能使社會利益的價值得到體現，就接受這一法律方法。這些嚴謹的方法在卡多佐那里得到有機的結合，他的正義感以及從事法律工作的熱情也使得實踐這些方法的案例充滿魅力。
卡多佐認為，絕對沒有現成的規則可以幫你勝任判決，因為任何案件都是獨一無二的，都有其各自的特殊性。判決方法的形成依賴于有效知識的積累以及基于這些知識而形成的下意識，或者說整合這些知識的哲學思維。“在法律中，就像在其他科學中一樣，必須學習許多現成的知識。如果必須用法定貨幣支付旅費，它們就是我們口袋里必備的銀幣……我們大腦里浮現的，大多是下意識或者近乎下意識的東西。”
當然，卡多佐作為法律方面的能工巧匠，其方法不僅僅局限于法律的適用方面。他善于處理語言與思想的關系，善于結合格言與比喻說服讀者，這些技巧同樣是他留給我們的寶貴財富。同時深諳藝術與哲學的他，懂得如何讓自己的意見表述得更加富有美感。雖然聲名不及《司法過程的性質》，但是本書在方法的討論與表述上仍然不失為一部經典之作。
三、“發現和創造相輔相成”
在本書中，卡多佐再一次強調了法官對于法律的成長的重要作用。19 世紀末20 世紀初，關于“法官造法”爭論的核心問題是，法官是“發現”還是“創造”了法律。主張“發現法律”的人認為法官只是確認了已然存在于先例、慣例或永恒的“自然法”中的法律，持這一派觀點的人否認了法官作為準立法者的角色;主張“法官造法”的人認為，法律絕不是現成的，它始終待定，法律不過是一種預期。
繼《司法過程的性質》之后，卡多佐再一次對法官在法律發展過程中的角色做了細致的探索，同時鮮明地提出自己的立場。“我吃驚地發現，即便在當今時代，權力應嚴格、永久分立的觀點——法官是法律的解釋者，立法機關是法律的創造者——仍然在司法界一呼百應。”“數世紀的歷史，如果還能證明什么的話，那就是我們還需要更多的東西(僅有立法機構是不夠的)”。盡管也承認法官受到一些限制，但是卡多佐極力反對“發現派”的觀點。他的哲學分析為此提供了充分的理由：“如果我們用立法委員會的反復試驗過程替代法官的反復試驗過程，前者只會從各種需求中間擠出一些閑暇來應付這一過程，而后者卻將此作為畢生的事業。即使我們能夠相信業余愛好者比行家更智慧，但等他們發現疾病、做出救濟決定，也可能為時已晚。受制于人，且不能對癥下藥，結果一定弊大于利”;“我們可以說，一般人日常的生活事務所受的約束來自于普通法而非成文法，或者至多來自于建立在普通法上、僅對普通法基石的細節進行修改的成文法”，正視這一事實，法官的創造活動也會被視為正當或正常的。
在卡多佐的職業生涯中，羅斯科龐德和霍姆斯給他的思想帶來了很大的影響。他對這兩個人的推崇在《法律的成長》這本書里隨處可見，同卡多佐一樣，這兩個人也極力發對“發現派”的觀點。在“法律的功能和目的”一節，卡多佐引用了龐德的話：“創造法律或發現法律，使用那種稱呼，取決于一個人在做什么和為什么這么做的心理狀態。”這個論斷在卡多佐這里得到了發揮，他認為，法官解釋社會良知，在法律中實現它，這么做的同時，卻也有助于其解釋的社會良知的形成和修正。發現和創造不過是一個過程的兩個方面。
四、“我們將看到自己窄小的領域伸向無限的前景”
《法律的成長》的一個重要特點在于它的連續性，卡多佐的一些基本觀點和方法貫穿于整本書中，相互呼應，不可分割。他對于科學重述的重要意義的探討，是本書提出的一個嶄新的話題。在作者發表這次演講的當年2 月，在華盛頓成立的美國法學會，建議在一些被挑選的領域，對法律進行科學重述。卡多佐對此表示樂觀，認為重述將使“我們的法律統一起來”。他進一步表示，從事研究的學者，為法官們提供了靈感和指南，同時他們的批評和建議也會扭轉法官追求偽劣確定性的趨勢。然而，卡多佐認為科學重述最重要的意義在于，它能夠幫助法官更好地了解自己在做什么，以及自己為什么這么做。“現行的規則和原則能夠確定我們目前的位置、航向以及經緯度。過夜的小旅館絕非行程的目的地。”
卡多佐對于科學重述細致深入的描述，讓人理所當然地認可他貫穿全書的重要觀點：法哲學必不可少。法哲學又被稱為法律哲學，是西方國家關于法的一門基本理論學科。法律不是感性的存在物，而是一種理性的抽象存在，是抽象的純粹思想創造，它的價值在于能夠將存異的不同對象提升到普遍的形式。卡多佐對判決的描述表明，他深知判案是復雜的事情，但堅決否認判決就是一切的觀點。他認為布萊克斯通否認判決過程的創造性的觀點，以及奧斯丁關于特例至上的理論，都是導致這一極端的罪魁禍首。然而，“在這兩個極端之間，我們獲得了一個關于法律的概念，即法律作為一系列規則、原則和準則，為了某個目的，在實用于新的事物組合過程中，不斷地被分門別類、被挑選、被鑄造、被修改。”這個試圖融合不同觀點尋求答案的方式，可以對卡多佐的判決方法、斷案態度、思維習慣做一個預覽。始終在不同的方法里尋求一個衡平，始終瞄準法律的終點，始終謹慎而又充滿探索的活力，這就是卡多佐。“對隨著歲月向前發展的趨勢而言，我們中的任何一個人希望做的積極貢獻，我們中的任何一個人所起的推動作用，都只是微乎其微。這種微乎其微的力量仍需要動用每一分才能、施展每一分力量、訴諸每一個能夠獲得的資源，不管他們是否屬于我們”;“對終點的驚鴻一瞥、仰望哲學與法律獲取永恒本質的蒼穹，將使你們和我一樣心中充滿一種忠誠感。”[3]謙虛的話語夾著激動人心的力量，無怪乎同時代的人稱贊晚年的卡多佐為圣人。再回到他第二章里面的一句話，為了勸導學生認真研究法哲學，他說：“我希望你們和我一樣堅信：你們正在通往目標的路上。”對于純粹知識和普遍真理的虔誠追求，對于司法過程的細致理解，卡多佐帶給我們無限啟示。《法律的成長》再次告訴我們，在路上的求索狀態不會得到一個確切的答案，更深地去理解問題才是我們面對困惑時應有的心態。
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